淺析資本弱化稅制的國際比較

　　摘要：資本弱化已成為跨國公司乃至國內(nèi)公司避稅的一種重要手段，也是國際稅收領域面臨的新課題。考察美、英、德、日等國的稅收制度及相關狀況可以發(fā)現(xiàn)，發(fā)達國家多已制定了相應的反避稅措施。我國也應該借鑒相關的國際經(jīng)驗，以促進公平貿(mào)易和我國稅制的規(guī)范化。

　　關鍵詞：資本弱化 固定比例法 正常交易法 公平

　　一、資本弱化的概念

　　從形式上看，資本弱化就是指公司的資本結(jié)構(gòu)中負債資本遠遠大于權(quán)益資本的資本結(jié)構(gòu)安排。但如果投資者不是有意識的通過操縱債務和股權(quán)比例失調(diào)來追求一定稅務利益的話，企業(yè)融資時盡量利用借貸融資，而較少利用股份融資這一現(xiàn)象不應成為各國稅務當局關注的問題，也不會成為稅法學研究的對象。只有當投資者是為了逃避其本應承擔的稅收負擔，而有意識地過多選擇負債籌資而非股本籌資時，這一現(xiàn)象才會為稅務當局和稅法學界所關注，因此稅法學(特別是是國際稅法學)是把資本弱化作為一種避稅方式加以研究的。與稅收學更多關注稅收資金的運動過程，研究如何提高稅收經(jīng)濟活動效率相比，稅法學更多的著眼于稅收關系中主體之間的權(quán)利義務關系，因此稅法學對資本弱化這一種避稅方式進行研究主要是防止納稅人逃避其應承擔的稅負，維護國家作為稅收征收法律關系中債權(quán)人的合法利益。從法理上講，資本弱化這種損害國家法定稅收利益的行為顯然是無效的，國家有權(quán)對其進行糾正，從而對受損害的國家稅收利益進行救濟。從這一角度出發(fā)，資本弱化是指公司投資者投資于公司的資本中，不恰當?shù)奶岣哓搨壤龔亩鄳慕档凸杀镜谋戎兀黾永@得更多的稅前扣除，以減少應納所得稅[2]。與之相對應，資本弱化稅制可以定義為關于資本弱化的基本原則、方法、措施以及有關協(xié)調(diào)的實體性和程序性規(guī)則的總稱。

　　二、各國資本弱化稅制的比較

　　(一)美國

　　作為世界上稅收制度最復雜的國家，美國在1976年就制定了資本弱化稅制(IRC第385條)，1989年增加163條J條款后，使其更加完善。其基本內(nèi)容包括：1、稅收署可制定補充規(guī)定，以企業(yè)雙方關系的實質(zhì)為準，嚴格界定適用稅法的關聯(lián)企業(yè);2、國內(nèi)收入署有權(quán)對關聯(lián)企業(yè)間往來款是債務還是投資的性質(zhì)進行審查認定;3、按照債務與資本凈值1.5;1的法定比率來核定，凡認定的債務總額與資產(chǎn)凈額之比超過這一標準的即屬資本弱化，其債務超額部分的利息支出便不予扣除，并要依法扣繳預提稅。美國在《收入調(diào)和法案》中對資本弱化問題作了稅法規(guī)定，不允許扣除“不符合規(guī)定的利息”。這里“不符合規(guī)定的利息”，是指下述情況下美國公司向國外關聯(lián)公司支付的利息：1、當國外關聯(lián)公司得到這筆利息后由于該所得不屬于與美國的生產(chǎn)經(jīng)營有實際聯(lián)系的所得，所以國外關聯(lián)公司不必就該所得向美國政府繳納所得稅;2、根據(jù)美國與其他國家的稅收協(xié)定，該利息可以不繳或少繳美國的預提所得稅。此外。“不符合規(guī)定的利息”還包括美國公司向美國的免稅單位支付的利息。在此基礎上，“不符合規(guī)定的利息”，還應該同時滿足以下兩個條件：1、美國公司的凈利息費用超過了當年的利息扣除限額，這部分超額利息不能扣除，利息的扣除限額等于公司當年調(diào)整后應稅所得的5O加上上一年結(jié)轉(zhuǎn)下來的余額;2、公司在納稅年末的債務一股本比率超過1.5：1，在計算居民企業(yè)的債務股權(quán)比例時，與大多數(shù)國家針對單個非居民股東，債權(quán)和股權(quán)都是特定非居民股東對居民企業(yè)享有不同，美國并不要求接受股息分配的關聯(lián)方必須是非居民。此外，美國稅法還規(guī)定，如果非關聯(lián)企業(yè)之間在相同或相似情況下不可能提供的貸款，而關聯(lián)企業(yè)之間(要求股權(quán)控制在50以上)發(fā)生了這樣的貸款，稅務當局則應當認定該貸款為“非正常交易”，關聯(lián)企業(yè)內(nèi)部的貸款就應當視為股權(quán)，貸款利息不允許稅前扣除[3]。通過以上分析可以看出，美國資本弱化制度是同時采取了固定比例法和正常交易法，從而避免只采取一種方法帶來的弊端，這也是各國資本弱化制度發(fā)展的趨勢。

　　(二)英國.

　　作為崇尚判例的普通法系國家，英國沒有制定專門的資本弱化條款。英國稅務部門在確定資本弱化稅務稽查對象時，并沒有嚴格而確定的標準，主要采取正常交易法進行判斷，不過債務股本比例超過1：1的企業(yè)通常會備受關注。英國國內(nèi)稅務局曾明確表示，在審查資本弱化問題時，主要是考察在公平獨立的環(huán)境下會產(chǎn)生什么樣的安排，以及其他相關的因素。在檢查中，英國國內(nèi)稅務局會從銀行和無關聯(lián)第三方角度來考慮被檢查公司的情況，如會考慮英國公司普遍的債務水平，借款人所在產(chǎn)業(yè)特點，借款人的經(jīng)營狀況、現(xiàn)金流量以及資產(chǎn)狀況，該企業(yè)的其他特殊因素，進而會確定如果沒有關聯(lián)關系是否能取得該項貸款，貸款是否符合市場利率水平，最后會確定其正常貸款規(guī)模和利息水平以及超額利息數(shù)額，這部分超額利息會被推定為股息分配，按照25的稅率征收預提所得稅。當然，在此之前要判斷雙方是否為關聯(lián)公司，判斷的標準是：1、提供貸款的公司對英國公司的貸款占該公司貸款總額的75以上;2、英國公司被一非居民公司持股75%以上，或者雙方被另一非居民公司持股75以上;3、英國公司和國外關聯(lián)公司同被另一英國公司持股75以上，但英國的借款公司其股權(quán)90或以上直接由一個英國公司所持有的除外。英國資本弱化規(guī)則的另外一個特點是：不區(qū)別對待居民和非居民關聯(lián)企業(yè)，即給英國居民公司提供貸款的企業(yè)無論是在英國境內(nèi)的公司，還是設在英國境外的公司，只要符合上述標準，都要受有關法規(guī)的限制。

　　(三)德國

　　德國資本弱化制度采取固定比例法，對按單個股東計算的負債股權(quán)比例超過1.5：1部分的利息不允許扣除，將被認定為股息按25稅率征收預提所得稅[4]。與英國相同，德國資本弱化條款不區(qū)分居民公司與非居民公司，適用于所有企業(yè)，而且如果貸款人在借款公司擁有很大的股權(quán)(沒有具體比例)或者與擁有借款公司大量股權(quán)的公司關系密切，稅務當局就要加以特殊審查。但是德國稅法規(guī)定，如果納稅人能證明貸款符合獨立企業(yè)間的“正常交易原則”，即如果公司能夠證明，超過固定比率的債務按相同條件可以從與公司無關聯(lián)的第三者(即非股東)那里獲得，或者通過典型銀行交易方式獲得，則其支付的利息不作為股息分配。可以從稅前扣除。根據(jù)這一規(guī)定，負債和股權(quán)只包括可以分攤到股東的數(shù)量，股權(quán)包括已發(fā)行股本儲備金前一年度的未分配利潤，負債包括無息貸款和背對背貸款。

　　(四)日本

　　日本資本弱化條款的適用對象包括國內(nèi)外資法人、外國法人在日本的分公司、內(nèi)資法人(主要指從國外關聯(lián)企業(yè)借款數(shù)額較大的法人)。日本對關聯(lián)方關系的確定標準為：1、直接或間接持有國內(nèi)法人已經(jīng)發(fā)行的股票或股權(quán)總數(shù)的5O%以上(含5O9，5);2、非日本居民或者外國法人對該國內(nèi)法人擁有全部或者部分實質(zhì)性經(jīng)營決策權(quán);3、國內(nèi)法人大部分經(jīng)營活動或者所需大部分資金依賴于該非日本居民或該外國法人;4、國內(nèi)法人經(jīng)營是從該非日本居民或特定的外國企業(yè)借款或者得到擔保。日本的資本弱化條款的最大特點在于同時規(guī)定了國外控股股東的債務股本比例和固定的法人債務股本比例兩大標準，只有當這兩個比例均超過3倍時，利息的扣除才受限制。因此，如果某企業(yè)的國外控股股東的債務股本比例達到3：1，只要日本企業(yè)總的付息債務(包括關聯(lián)和非關聯(lián)方負債)等于或者少于該企業(yè)在本營業(yè)年度資本凈值的3倍，則其利息抵扣時就不受資本弱化條款的限制。日本稅務當局允許還外資企業(yè)以其他類似日本外資企業(yè)的總債務和凈資產(chǎn)的比率為參照物來取代3：1的債務資產(chǎn)比例，如果該企業(yè)采用可比比率法，則可比比率將取代上述比例中的3。但是參照的企業(yè)應符合：1、該企業(yè)從事類似的商業(yè)活動;2、按日本內(nèi)閣法案中規(guī)定條款的計算，該企業(yè)的商業(yè)規(guī)和其他情況應該與這家外資企業(yè)相仿。此外，日本稅法也規(guī)定了正常交易原則，即不允許外資企業(yè)或者外國法人在日本的分支機構(gòu)向關聯(lián)方以超過正常交易的市場利息率支付利息。而且外國法人在日本分支機構(gòu)的債務利息支付行為也類似地受到資本弱化條款的限制。因此，該分支機構(gòu)向國外控股股東支付的可列支的利息數(shù)量受到限制。但是對于外國銀行在日分支機構(gòu)向其總部進行支付債務利息行為有特殊規(guī)則加以處理。

　　三、資本弱化的危害及對我國的借鑒

　　(一)資本弱化的危害

　　受資本弱化危害最大的應屑接受跨國企業(yè)投資的國家，資本弱化增加了跨國企業(yè)的債務資本和利息，從而增加了公司稅前扣除費用，減少該公司的應稅所得，逃避了部分本應在該國繳納的所得稅，侵蝕了該國的稅收收入，并影響了稅收調(diào)節(jié)作用的有效發(fā)揮。此外，資本弱化還擾亂了接受跨國投資國家的經(jīng)濟秩序，對該國的外匯收支平衡狀況產(chǎn)生消極影響，由于轉(zhuǎn)移利潤可能造成公司投資虧損的假象，還可能造成該國投資環(huán)境差的假象。

　　對通過資本弱化避稅的跨國企業(yè)來說，雖然少繳了部分所得稅，但過分依靠負債籌資造成資本結(jié)構(gòu)不合理，高比例的負債資本導致跨國投資者在獲取高比例的債權(quán)收益的同時，卻以低比例的股本承擔著經(jīng)濟及社會責任?？鐕顿Y者通過資本弱化可以先行收回投資，只留下接受投資國家股東和企業(yè)承擔風險，這對東道國股東來說是極其不公平的。

　　此外，如果公司的債務資本比重過大，公司賬面上的經(jīng)營業(yè)績將不能如實反映其實際的財務狀況和經(jīng)營成果，有時候甚至使公司看起來處于虧損狀態(tài)，將容易導致公眾及其他債權(quán)人失去信心，如果該公司為上市公司，有可能導致公司股價大幅下跌。

　　(二)對我國的借鑒意義

　　從我國的現(xiàn)實情況看，我國作為世界上吸收外國投資最多的國家之一，每年因跨國公司避稅損失的稅收收入達300億元人民幣，國際避稅問題日益突出，但我國一直沒有全面統(tǒng)一的反避稅立法，有關避稅港避稅、濫用國際稅收協(xié)定、資本弱化等方面的法律規(guī)范還有待建立完善，現(xiàn)有比較成熟的立法也僅限于轉(zhuǎn)讓定價和預約定價制度，部分已有法規(guī)還存在立法級別低、條款相對原則而缺乏可操作性等問題，無法為有效打擊各種避稅行為提供法律依據(jù)。令人欣慰的是，十屆全國人大五次會議于2007年3月16日通過，并已自2008年1月1日起施行的《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》對反避稅問題進行了專門規(guī)定，特別是在避免資本弱化和反避稅地方面首次作出了明確規(guī)定，對于規(guī)制各種避稅行為，維護國家稅收權(quán)益，強化稅收調(diào)控作用，實現(xiàn)公平競爭將起到重要作用。

　　通過以上分析可以發(fā)現(xiàn)，各國防范資本弱化的方法主要有兩種，即固定比例法和正常交易法。固定比例法的優(yōu)點在于簡單易行，便于納稅人執(zhí)行和稅務當局管理，可以有效減少實務中的不確定因素和稅務糾紛，缺點在于彈性差、易僵化。正常交易法因其在具體應用時會考慮獨立方之間類似條件下可能發(fā)生的情況，更接近公平交易原則。根據(jù)我國目前的經(jīng)濟情況和稅務機關的執(zhí)法水平，以及我國制定法的歷史傳統(tǒng)，固定比例法顯然更為合適?？梢圆扇膶捳撸瑢⒐潭ū嚷试O為在3：1。至于金融機構(gòu)，除了應滿足相關金融法規(guī)規(guī)定的資本充足要求之外，我國稅務當局也應當設定一個科學的固定比率，如lO：1，以應對入世后日益增多的外資和合資金融機構(gòu)及隨之可能產(chǎn)生的資本弱化避稅問題。另外資本弱化規(guī)則的目的是避免居民企業(yè)的特定股東通過以貸款方式替代股權(quán)出資方式，虛增居民公司利息從而規(guī)避來源地國的稅收管轄。所以我國的固定比率應以單個股東為對象來計算，以遵循“責任自負”原則。

　　明確關聯(lián)控制者的條件也有利于規(guī)制資本弱化行為。我國關聯(lián)關系的認定標準采用《關聯(lián)企業(yè)間業(yè)務往來稅務管理規(guī)程》的規(guī)定，但是將25的“直接或間接的擁有或控制關系或為第三者所擁有或控制”作為認定關聯(lián)控制者的標準顯然過于嚴厲，這對資本的流動造成了限制，有悖于引進外資的要求。所以，可將控制比例提高到5O，即我國的一個公司如果5O的股權(quán)由股東(可以是居民也可以是非居民)直接或間接掌握，后者是前者的控制方，前者向后者支付的利息適用資本弱化規(guī)則。這也使得我國公司法和稅法的控制標準一致。此外，還要明確債務資本和股權(quán)資本的范圍，明確超額利息的計算和處理，并采取相應的處理方式。這些都將有利于維護我國的稅收權(quán)益，規(guī)制各種避稅行為，強化稅收調(diào)控，促進公平競爭。

　　在新稅法環(huán)境下，加強對跨國公司資本弱化實踐的研究，分析國外已采用的相關法規(guī)、借鑒其成功經(jīng)驗，并結(jié)合我國國情構(gòu)建出我國嚴密應對資本弱化行為的規(guī)則，以嚴格規(guī)范將會日益突出的資本弱化行為以維護國家的稅收權(quán)益，同時避免過多地干預投資人和企業(yè)在融資、經(jīng)營過程中的自主權(quán)，是我們政府工作的新挑戰(zhàn)，也是我們急需解決的問題。