法律本科畢業(yè)論文范文參考
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法律本科畢業(yè)論文范文參考篇1
淺析黨內法規(guī)與國家法關系的研究
黨內法規(guī)一詞是我國獨創(chuàng),最早是1938年毛澤東同志在黨的第六屆中央委員會第六次全體會議報告中提出的,之后歷屆領導人沿用,并出現(xiàn)在《中國共產黨章程》之中,進而成為一個穩(wěn)定并被頻繁引用的概念。但是黨內法規(guī)的基本性質一直眾說紛紜,目前學界的主流觀點是以姜明安教授為代表的軟法說、社會法說。
姜明安教授認為,剖析黨內法規(guī)的一般特征,其實是與國家法和硬法相對應的社會法和軟法豍。筆者認為按照姜明安教授的觀點,首先將黨內法規(guī)定性在“法”的范圍內是準確的,但是進而將其特征與社會法和軟法進行對比后將其定性為軟法,則是不準確的,要想真正定性黨內法規(guī)的基本性質,應該先從其與國家法的對比開始,分析這二者概念、特征等的異同點,進而得出黨內法規(guī)的一般性質。
一、 國家法的概念、特征
當前,法學界對于國家法的概念也并沒有統(tǒng)一一致的說法,國內權威性的法理學教材通說認為,國家法是國家制定法,是由國家機關(通常是國家的立法機關)按照一定的立法程序制定或者頒布,以法律價值理念為指導,具有普遍約束力,并在司法實踐中不斷加以完善的規(guī)范體系。這種說法較為全面的概括了國家法的內涵,也較為精準的闡述了國家法的性質。同時,主流觀點認為國家法需具備四個特征:(1)法是調節(jié)人們行為的規(guī)范;(2)法由國家制定或認可,這里的國家具體體現(xiàn)為各有權的國家機關;(3)法規(guī)定人們的權利、義務、權力;(4)法由國家強制力保證實施。關于我國國家法的立法權限和程序的規(guī)定集中體現(xiàn)在《中華人民共和國立法法》中。
二、 黨內法規(guī)的概念、特征和基本性質
十八屆四中全會中正式提出了“完善黨內法規(guī)體系”,這對于黨內法規(guī)具有劃時代的意義,這意味著結束了此前學術界關于黨內法規(guī)一詞的學理性概念以及黨內法規(guī)提法是否合理的眾多爭論。根據(jù)2013年5月27日中共中央發(fā)布的《中國共產黨黨內法規(guī)制定條例》第二條的規(guī)定,黨內法規(guī)是黨的中央組織以及中央紀律檢查委員會、中央各部門和省、自治區(qū)、直轄市黨委制定的規(guī)范黨組織的工作、活動和黨員行為的黨內規(guī)章制度的總稱。首先,這一概念直接表明了黨內法規(guī)的制定主體是黨的中央組織以及中央紀律檢查委員會、中央各部門和省、自治區(qū)、直轄市黨委,并不包括市級及其以下,這對于黨內法規(guī)數(shù)量和質量的規(guī)范都大有裨益。
其次,規(guī)定了黨內法規(guī)的調整、規(guī)范對象是黨組織的工作、活動和黨員行為,這就可以得出與黨員行為有關的活動黨內法規(guī)都可以調整規(guī)范豎,這也是黨內法規(guī)規(guī)范性的體現(xiàn)。最后,概念揭示出黨內法規(guī)的表現(xiàn)形式是黨內規(guī)章制度,另根據(jù)該《條例》的第四條黨內法規(guī)的名稱為黨章、準則、條例、規(guī)則、規(guī)定、辦法、細則,所以根據(jù)表現(xiàn)形式和名稱可以判斷出部分文件是否屬于黨內法規(guī),這對于黨內法規(guī)的界定也具有很大的意義。
通過以上分析,基本上可以解決黨內法規(guī)“是什么”的問題,但是黨內法規(guī)的基本性質該如何準確確定也是一直以來爭論不休的問題。目前學術界的主流觀點都認為黨內法規(guī)是社會法和軟法,但是筆者并不是很認同這種觀點。筆者認為將黨內法規(guī)定性成社會法和軟法,并不能準確地說明黨內法規(guī)的基本性質,筆者認為它是一種特殊的國家法。首先,從國家法和黨內法規(guī)的共同點來看,黨內法規(guī)具有規(guī)范性,而規(guī)范性也是國家法重要的特性之一,并且黨內法規(guī)和國家法都將權利和義務作為實質的核心內容,這就使得黨內法規(guī)與國家法在表現(xiàn)形式和實質內容上都有了共通之處。
其次,從中國共產黨的地位和作用來看,中國共產黨是中國的執(zhí)政黨,代表的是廣大人民群眾的利益和意志,其制定的黨內法規(guī)自然是代表了公共的意志,國家法體現(xiàn)的是國家意志,作為民主的國家,國家意志的體現(xiàn)也必須是人民和公共意志之所在,所以此二者所代表和體現(xiàn)的意志和利益從本質上看是一致的。再次,黨規(guī)黨紀嚴于國家法律,這是由中國共產黨的先鋒隊性質決定的。黨只有以更嚴的標準、更嚴的紀律,要求和約束各級黨組織和廣大黨員干部,才能永葆先進性和純潔性。治國必先治黨,治黨務必從嚴的說法,充分說明黨內法規(guī)的規(guī)定要嚴于國家法。
軟法是國家立法中的柔性規(guī)則以及政治組織規(guī)則、社會共同體規(guī)則豏。這說明軟法實際上是更加傾向柔性規(guī)則的,在適用的強度和適用的普遍性上都不及剛性規(guī)制。國家法更多體現(xiàn)的是剛性規(guī)則,而黨內法規(guī)作為嚴于國家法的規(guī)范,其體現(xiàn)的肯定是剛性規(guī)則而非柔性規(guī)則,從這一點來看,將黨內法規(guī)定性為軟法有失妥當。最后,從實踐發(fā)展來看,未來國家法的形成、發(fā)展和運行都應該拓寬現(xiàn)有的范圍,僅僅局限在現(xiàn)有范圍將無法適應飛速發(fā)展的現(xiàn)代社會,而黨內法規(guī)應該是其吸納的首選要素,而且黨內法規(guī)在實踐中約束廣大黨員主要是依靠黨員內心的信仰、信念和堅定的意志品質,這正是國家法所需要的。要想真正建成法治國家,首先必須使廣大人民群眾對法律有發(fā)自內心的信仰,在這方面黨內法規(guī)可以說最具有值得借鑒的經驗。綜上,筆者認為將黨內法規(guī)定性為軟法并不合適,其不僅兼具了國家法的某些特點,更具有國家法不能比擬的先天優(yōu)勢。誠然,現(xiàn)在就將黨內法規(guī)視為國家法是盲目輕率的行為,但是就目前的實際情況來看,黨內法規(guī)至少可以成為一種特殊的國家法,這將給依法治國注入生機和活力。
三、 黨內法規(guī)和國家法的關系
根據(jù)上文的論述,筆者初步將黨內法規(guī)定性為一種特殊的國家法,那么理清這二者之間的關系對于此后黨內法規(guī)的發(fā)展和走向有深遠意義。黨內法規(guī)是否能發(fā)展演變成國家法亦或是成為和國家法平行的社會規(guī)范的表現(xiàn)形式,都必須先解決其與國家法之間的關系問題。任何兩個事物之間的關系都是相互的,黨內法規(guī)和國家法亦是如此,總體上表現(xiàn)為兩點:黨內法規(guī)對國家法的促進作用和國家法對黨內法規(guī)的保障作用。
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淺析國家法與民間法的關系
一、國家法與民間法的概念
此處的國家法并非廣義的國家法,而是一種狹義的國家,即國家制定法,與奧斯丁所稱的主權國家所制定的法律相似,首先要滿足權威性制定即通過法定的國家機關制定,在不同的國家,由于政治體制的不同,法定的機關也不同,我國法定的機關是全國人民代表大會及其常務委員會。國家法的一個經典且傳統(tǒng)的定義是:法是由國家制定、認可并依靠國家強制力保證實施的,以權利和義務為調整機制,以人的行為及行為關系為調整對象,反映由特定物質生活條件所決定的統(tǒng)治階級的意志,以確認、保護和發(fā)展統(tǒng)治階級或人民所期望的社會關系。而關于民間法概念的說法則林林總總,沒有一個統(tǒng)一的說法,更沒有一個權威的概念,從古至今,不同的學者基于不同的利益、站在不同的角度給民間法下有不同的定義。
有的學者認為民間法,是指這樣一種行為規(guī)范,它獨立于國家法之外,由人們在長期生產、生活過程中逐漸形成,在特定地域、特定社會關系網絡中被用來界定“權利”、“義務”或責任,調整和解決他們之間的利益沖突和糾紛。民間法之“民間”二字,表明這些規(guī)范出自“民間”,是民眾自己而不是國家機關意志的外化形式,是在國家法以外自發(fā)生成的規(guī)則體系,雖然它的形成和發(fā)展不能不受到國家正式法律制度的影響。一部分學者對民間法又有過這樣的界定:民間法主要指這樣一種知識傳統(tǒng),它生于民間出于習慣乃由鄉(xiāng)民長期生活勞作、交往和利益沖突中顯現(xiàn),通常是圍繞著特定地區(qū)或特定人員的日常生產、生活事務進行規(guī)定的,這些規(guī)定多偏重于對財產、婚姻家庭的保護,內容簡單,實體內容和程序內容混雜,有的甚至沒有嚴格的程序手段可供遵循,因而具有自發(fā)性和地方性。
二、民間法得以長期存在的原因分析
下面我先例舉兩個典型民間法的例子,從而避免以理論解釋理論的錯誤方法出現(xiàn),以便描繪一種具體民間法形象。我的家鄉(xiāng)位于貴州省銅仁市松桃苗族自治縣,由于是少數(shù)民族自治的地方,有許多具有當?shù)氐奶厣囊恍┲贫?,更準確的說是村規(guī)民約。關于土地承包權的轉讓的一些規(guī)則是這樣。甲、乙是本村的兩名農戶,(必須是本村,不同村的村民之間是沒有轉讓土地承包權的權利、就算他們轉讓了,是的不到本村村長的即廣大村民的承認,得不到承認的話,在后續(xù)的土地使用過程中就會出現(xiàn)一系列問題),甲有一塊土地想轉讓,而想受讓這塊土地。
那么他們就必須按下面的規(guī)則和程序:1.二人必須把本族的族長、村長、村里有名望的人及已滿十八周歲的鄰居召集起來。2.地點必須是受讓人家里。3.轉讓人與受讓人必須當著大家的面討價還價,最后在大家的見證下確定最終價格。4.最后通過手寫的轉讓契約實現(xiàn)土地承包權的轉讓,但在契約上必須有在場人的按手印。5.所有程序完成后,受讓人還必須請在場人員吃飯。這種土地承包權的轉讓手續(xù)十分復雜,但作為當?shù)氐囊环N民間習慣,又能的全體民眾以致?lián)碜o,有著廣泛的群眾基礎。
而根據(jù)土地承包經營權轉讓的相關法律規(guī)定:土地承包經營權以轉讓方式流轉的,應當事先向發(fā)包方提出轉讓申請。如果發(fā)包方不同意,應當在七日內給出不同意的理由。承包方轉讓承包土地,發(fā)包方同意轉讓的,應當及時向鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府農村土地承包管理部門報告,并且轉讓方在鄉(xiāng)(鎮(zhèn))土地承包管理部門提供的統(tǒng)一文本格式的流轉合同上簽字蓋章,確定土地承包經營權的轉讓。承包方轉讓農村土地承包經營權,應當與受讓方在協(xié)商一致的基礎上簽訂書面轉讓合同。農村土地承包經營權轉讓合同一式四份,轉讓雙方各執(zhí)一份,發(fā)包方和鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府農村土地承包管理部門各備案一份。
需要指出的是,如果鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府農村土地承包管理部門在指導流轉合同簽訂或流轉合同鑒證中,發(fā)現(xiàn)流轉雙方有違反法律法規(guī)的約定,應當及時予以糾正,采取轉讓方式流轉土地承包經營權,當事人申請辦理土地承包經營權轉讓登記的,鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府農村土地承包管理部門應當予以受理,此時要求雙方當事人提供以下材料:(1)變更的書面請求;(2)已變更的農村土地承包合同或其他證明材料;(3)農村土地承包經營權證原件。鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府農村經營管理部門受理變更申請后,應及時對申請材料進行審核。符合規(guī)定的,報請原發(fā)證機關辦理變更手續(xù),并在農村土地承包經營權證登記簿上記載。原發(fā)證機關應當予以受理,并及時辦理變更登記手續(xù)。
通過以上的民間法案例,我們可以看出,民間法與國家法是有相當大的區(qū)別的,為何在存在這么大卻別的情況下,民間法還具有這么強的生命力。
眾所周知,我國是一個有著悠久歷史傳統(tǒng)的文明古國。與世界上其它國家相比,中國不僅有著悠久的文明歷程,并且還具有其它文明古國所沒有的發(fā)展之連續(xù)性和平穩(wěn)性特征。在這種相對平穩(wěn)的政治格局中形成和發(fā)展的中國傳統(tǒng)法律文明和制度具有明顯不同于西方之處。“遠東各國的人民與西方人不同,并不把維護社會秩序和公正的希望寄托于法律,他們固熬也有法律,但法律只具次要的意義,只起次要的作用。”與禮相比,法律的地位和作用是從屬的、派生的,法律的制定要以禮的原則為依據(jù),即所謂“撰禮準情,緣情定法”。并且法律的作用主要也是以明文規(guī)定與刑罰手段來維護禮教的完整,“禮之所出,則刑之所取,出禮則人刑”。“禮治秩序”是對古代中國社會秩序構建的真實寫照。
三、國家法與民間法的協(xié)調與互動
對于國家法與民間法的關系,法理學界大致有過兩種思路:一是要求送法下鄉(xiāng),以國家法去削弱民間法的興盛地位;另一種則是蘇力先生所大聲疾呼的通過我們的努力來溝通國家法和民間法,從而打破這種文化隔阻,逐步形成一種有利于溝通理解的公共知識,進而尋求妥協(xié)與合作。筆者認為,從規(guī)則多樣的角度的角度看,國家法應當具有一種包容性。
(一)國家法應當善待民間法
國家法必須善待民間法是由我們的歷史國情決定的。我國有著幾千年的封建歷史,自給自足的自然經濟孕育了一套傳統(tǒng)的文化和價值觀。長期以來人們在日常生活中逐漸形成了一種內在的為廣大民眾所了解和接受的生活邏輯和禮治秩序。
(二)國家法應當及時吸納民間法的合理因素
從總的趨勢和宏觀角度講,民間法向國家法的轉換應是必然的事。因為,一方面,依法治國已成為治國方略,統(tǒng)一市場的沖擊和國家集權主義的要求都會擠壓著民間法的生存空間;另一方面,民間法的先天缺陷決定了國家法終將取代民間法。民間法的非正式性與分散性造成了人們遵守與不遵守的隨意,增加了實施的混亂與難度以及交易成本的增加,因而民間法也有正規(guī)化的必要。建立理性化、制度化、統(tǒng)一化的制度安排,才真正有利于社會的進步。
四、結語
要實現(xiàn)國家法與民間法的協(xié)調互動,關鍵在于國家正式制度要為國家法與民間法的對接提供互動渠道與對話空間,這樣才能界定國家法與民間法的關系,從而為我國的社會主義法治建設作出一定的貢獻。